5月19日，中國互聯網協會第251期藍海沙龍“互聯網行業并購行為競爭損害評估及救濟”研討會于線上舉辦。會議由中國互聯網協會副秘書長宋茂恩主持，國務院反壟斷委員會專家咨詢組成員、對外經貿大學競爭法中心主任黃勇，國務院反壟斷委員會專家咨詢組成員、北京師范大學經濟與工商管理學院院長戚聿東，北京大學法學院副院長、北京大學電子商務法研究中心主任薛軍，山東大學經濟學院、山東大學產業經濟研究所教授曲創，中國社會科學院大學競爭法研究中心執行主任韓偉，中國信息通信研究院政策與經濟所監管研究部主任李強治，中國社會科學院大學法學院副教授張江莉，中國社會科學院法學研究所副研究員金善明等專家參加會議并發言。

宋茂恩表示，近半年以來黨中央、國務院召開的一系列會議，如2021年12月召開的中央經濟工作會議，2022年3月16日召開的國務院金融穩定發展委員會專題會議，以及5月17日召開的全國政協“推動數字經濟持續健康發展”專題協商會等，都強調要為資本設置“紅綠燈”，依法加強對資本的有效監管，同時不斷做強做優做大數字經濟，促進平臺經濟平穩健康發展，提高國際競爭力。中國互聯網協會一直密切關注互聯網領域資本擴張與企業并購，發現目前學界和業界對于并購與創新的關系還存在諸多爭議。為落實中央精神，實現監管與發展的有效協同，厘清平臺經濟領域資本擴張設置“紅綠燈”所需的理論基礎，引導互聯網企業實現合法并購和高質量發展，中國互聯網協會召開本次研討會，就互聯網領域并購案例進行競爭如何進行損害評估、如何進行有效的救濟進行討論，并嘗試探索從競爭損害和救濟的角度，引導互聯網企業合規進行并購、促進行業有效健康發展。

金善明表示，首先，互聯網行業并購行為的反壟斷審查，需要結合互聯網行業特點對相關考量因素和指標進行具體化，是否排除限制競爭仍是關注焦點。其次，法律沒有明確并購救濟措施類別的優先性，具體適用哪一類救濟措施需根據具體案件決定。最后，對于反壟斷合規，應對企業進行倡導而非強迫，其是否違法需通過監管執法來認定和查處。執法機構應依法監管、依法執法、精細化執法，切實保護好各方合法權益，給予企業充分的抗辯和救濟，增強法律法規的穩定預期和規范適用的可預見性。

張江莉表示，互聯網時代，平臺競爭領域和高新技術領域大企業對初創企業的并購較為頻繁。由于初創企業營業額低，市場力量微不足道，發展效果不明確，這些并購容易逃脫反壟斷機構的審查，并且可能構成限制競爭和阻礙創新的扼殺式并購。反壟斷機構應當警惕這樣的經營者集中活動。反壟斷的經營者集中審查制度應當發展出更為靈活的反壟斷審查觸發機制，以及更為科學的集中評估標準和評估方法，有效地識別扼殺式并購。

李強治表示，即使從事后的角度來看，如何評估互聯網行業并購行為的競爭損害，仍然面臨極大挑戰，亟待理論和實踐上的創新突破。從全球趨勢來看，關注大型平臺大規模連續性并購活動對行業創新創業活動的系統性影響是一個重要趨勢。未來可結合互聯網行業扼殺式、合并式、協同式等不同并購活動的特點探索有針對性的分析框架。

韓偉表示，互聯網行業的新特征給具體案件中結構救濟與行為救濟的取舍帶來新的挑戰，應該確保特定交易反競爭效果與救濟措施的有效匹配。已完成交易的恢復性拆分存在一定的操作性難題，可適用性需要慎重評估。行為救濟在非橫向交易方面可發揮更大作用，提升透明度、降低轉換成本等消費端救濟也往往更倚重行為救濟。

曲創認為，由于產業關系的復雜性，對于平臺經濟領域經營者集中的審查應充分考慮行業和商業模式特性，從現實競爭和潛在競爭兩個方面入手，以是否提高了行業進入壁壘為核心依據，以推動我國平臺經濟的規范健康有序發展、構筑國家競爭新優勢為根本目的。大數據、算法、消費者評價信息匯聚是平臺經濟生產過程中重要的價值創造工具，但在客觀上也會起到進入壁壘的作用，減弱主導平臺的競爭約束。在主導平臺已經具備明顯市場支配地位、出現明確壟斷行為的情況下，可以通過結構性救濟措施維持市場中的有效競爭。

薛軍認為，中國現階段的經營者集中的反壟斷審查，需要特別注重規范性，避免制度運行中的不確定性。各國的經營者集中的反壟斷審查都有自己獨特的語境和價值訴求，中國現階段仍然需要充分尊重市場機制，避免對市場主體的并購活動產生過度的干預，以免影響市場主體的經營自主權。經營者集中的反壟斷審查制度需要與反壟斷的事后調查、救濟，與市場規制、監管制度，綜合起來考慮，有體系化的思維，合理設定其制度功能，避免制度的不可承受之重。整體而言，仍然要采取適度寬松，最大尊重市場機制的審查思路。

戚聿東指出，馬克思認為社會資本積累是由個別資本擴大來實現的，個別資本擴大包括資本集聚和資本集中兩種途徑，資本集中通過迅速集合資本量而成為社會積累“新的強有力的杠桿”。企業并購是資本集中的主要機制，不管是工業化時代的并購還是數字化時代的并購，對企業成長、產業增長和經濟發展總體上都起著積極的助推作用。從實證意義上看，數字企業并購的競爭促進作用是基本的，競爭損害效應是偶發的，所謂“掐尖式并購”還少有案例支持。因此，對數字企業并購總體上應秉持包容審慎監管原則。

黃勇表示，對達到申報門檻的互聯網企業并購進行審查和評價，是《反壟斷法》中經營者集中制度的特點，進行審查評價要結合法律、經濟和行業等知識進行專業的競爭分析，具體因素包括市場份額、控制力、集中度、市場進入、技術進步、利益相關方、國民經濟發展等，概括起來就是競爭環境、市場環境、經濟環境等幾個大的方面，去年出臺的《關于平臺經濟領域的反壟斷指南》中還有針對平臺經濟更具體的規則。同時，在實踐和研究中還可以發現，我國平臺經濟領域多法共治、多部門共管的體制，也會對從反壟斷角度分析市場準入、市場行為、競爭損害等產生影響。去年中央經濟工作會議為今年市場監管工作提出了“以公正監管保障公平競爭”的要求，因此應提倡通過依法專業科學監管促進規范健康持續發展，把握數字經濟發展趨勢和規律，把增強企業國際競爭力作為監管時重點考慮的問題，在個案中不斷使程序更完善、標準更清晰，行業協會也應繼續在上述幾個方面發揮好橋梁紐帶作用。

通過各界專家的充分研討可以發現，互聯網行業的新特征給并購行為的競爭損害評估及具體案件中結構救濟與行為救濟的取舍帶來新的挑戰。對于互聯網領域并購行為的審查應充分考慮行業和商業模式特性，以是否提高了行業進入壁壘為核心依據，關注大型平臺大規模連續性并購活動對行業創新創業活動的系統性影。未來可結合互聯網行業扼殺式、合并式、協同式等不同并購活動的特點探索針對性的分析框架。此外，對互聯網領域并購行為的監管，專家仍建議采取適度寬松、最大尊重市場機制的審查思路，充分考慮并購行為所處競爭環境、市場環境、經濟環境等背景環境，在多法共治、多部門共管的體制下做好多部門間的協同。執法機構應依法監管、依法執法、精細化執法，增強法律法規的穩定預期和規范適用的可預見性。行業協會等行業組織也應繼續發揮好橋梁紐帶作用。多方共同努力促進規范互聯網行業健康持續發展，把握數字經濟發展趨勢和規律，增強我國互聯網企業國際競爭力。